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解讀女職工保護意見案:“痛經(jīng)假”未納入立法

2011年11月22日10:43 | 中國發(fā)展門戶網(wǎng) www.chinagate.cn | 給編輯寫信 字號:T|T
關(guān)鍵詞: 規(guī)定 女職工生育 用人單位 女職工勞動保護規(guī)定 征求意見稿 張帥 產(chǎn)假 生育保險 計劃生育 女性職場

女性產(chǎn)假有望達到14周,生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費用,用人單位已參加生育險的,由生育保險基金支付;未參加的,由用人單位支付。昨日,國務(wù)院法制辦公布《女職工特殊勞動保護條例(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》),新規(guī)就職業(yè)女性與生育的權(quán)益進行了細化和規(guī)范。

現(xiàn)行的1988年版《女職工勞動保護規(guī)定》女性產(chǎn)假為90天,而根據(jù)國際慣例,女性產(chǎn)假在許多國家均為14周?!墩髑笠庖姼濉诽岢?,女職工生育享受不少于14周的產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假兩周;難產(chǎn)的,增加產(chǎn)假兩周;生育多胞胎的,每多生育一個嬰兒,增加產(chǎn)假兩周。女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的,享受不少于兩周的產(chǎn)假;懷孕滿4個月流產(chǎn)的,享受不少于6周的產(chǎn)假,新規(guī)中所指的流產(chǎn)包括人工流產(chǎn)。

針對部分女職工生育過程中報銷困難的現(xiàn)狀,《征求意見稿》提出,困難女職工生育或者流產(chǎn),用人單位已經(jīng)參加生育保險的,由生育保險基金按照用人單位上年度職工月平均工資標準支付女職工生育津貼;用人單位未參加生育保險的,由用人單位按照女職工生育或者流產(chǎn)前工資標準支付工資。女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費用,用人單位已經(jīng)參加生育保險的,由生育保險基金支付;用人單位未參加生育保險的,由用人單位支付。

女職工勞動保護新舊“規(guī)定”比較

【產(chǎn)假】

現(xiàn)行規(guī)定女職工產(chǎn)假為九十天,其中產(chǎn)前休假十五天。難產(chǎn)的,增加產(chǎn)假十五天。多胞胎生育的,每多生育一個嬰兒,增加產(chǎn)假十五天。

征求意見稿規(guī)定女職工生育享受不少于14周的產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假2周;難產(chǎn)的,增加產(chǎn)假2周;生育多胞胎的,每多生育一個嬰兒,增加產(chǎn)假2周。

【流產(chǎn)假期】

現(xiàn)行規(guī)定女職工懷孕流產(chǎn)的,其所在單位應(yīng)當根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明,給予一定時間的產(chǎn)假。

征求意見稿規(guī)定女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)(含人工流產(chǎn))的,享受不少于2周的產(chǎn)假;懷孕滿4個月流產(chǎn)(含人工流產(chǎn))的,享受不少于6周的產(chǎn)假。

【生育保險】

現(xiàn)行規(guī)定沒有就生育保險以及生育的費用、津貼等作出規(guī)定。

征求意見稿規(guī)定女職工生育或者流產(chǎn),用人單位已經(jīng)參加生育保險的,由生育保險基金按照用人單位上年度職工月平均工資標準支付女職工生育津貼;未參加生育保險的,由用人單位按照女職工生育或者流產(chǎn)前工資標準支付工資。

■ 熱點解讀

1 生育保障或取消“計劃生育”歧視

現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定女職工違反計劃生育規(guī)定的,其勞動保護應(yīng)當按有關(guān)計劃生育規(guī)定辦理,不適用本規(guī)定。征求意見稿中,這一規(guī)定被刪除。

北京市勞動和社會保障法學會委員張帥認為這是立法進步,此前該條備受詬病,因為無論什么原因,女職工生育保障應(yīng)當是平等的,不過他亦認為,中國有現(xiàn)實的狀況,該條被刪除,是否意味著其他有關(guān)的規(guī)定就不適用,尚不能如此理解。

在人口與計劃生育法出臺后,不少地區(qū)出臺了相應(yīng)的地方性法規(guī),人口與計劃生育法中只規(guī)定了當事人繳納社會撫養(yǎng)費和給予當事人處分的規(guī)定,但地方法規(guī)則規(guī)定的懲罰更多。如北京市規(guī)定,分娩的住院費和醫(yī)藥費自理,產(chǎn)假期間停止其工資福利待遇。

2 “痛經(jīng)假”未納入立法

張帥透露,2009年時的草案,尚有對女性經(jīng)期的保護,比如規(guī)定痛經(jīng)的女職工一個月可以有1到2天的休假。

目前的征求意見稿已經(jīng)沒有了這個規(guī)定。張帥認為,立法規(guī)定經(jīng)期保護并沒有什么障礙,他建議法律恢復(fù)關(guān)于痛經(jīng)女職工休假的規(guī)定。

張帥回憶,2009年座談會上,醫(yī)學專家們都認為痛經(jīng)的特殊保護具備醫(yī)學根據(jù)。而對比國內(nèi)外的立法,這已經(jīng)是國際上通行的立法規(guī)定,國內(nèi)也有湖北的地方立法進行了規(guī)定,對女職工月經(jīng)或痛經(jīng)不能正常工作的,經(jīng)用人單位指定的醫(yī)療機構(gòu)證明,用人單位可適當給予1至2天的休息。

張帥分析,征求意見稿沒有經(jīng)期休息的規(guī)定,可能是因為有人擔心這會成為一個請假的借口而影響正常工作,不過他認為按照湖北省的規(guī)定,可以有效地防范這種問題。

3 單位支付生育費或引發(fā)歧視

針對女職工生育的費用和待遇保障,征求意見稿規(guī)定,生育或者流產(chǎn),用人單位未參加生育保險的,由用人單位按照女職工生育或者流產(chǎn)前工資標準支付工資。

張帥直言這在北京就有問題,沒有北京戶口的不能參加生育保險,這意味著用人單位要承擔巨大的開支,單位愿不愿意出這個開支?如果都用這條去找單位,用人單位就會不招女職工,至少不招沒有本地戶口的女職工。

張帥認為,立法部門尚需考慮各方利益的平衡,該條規(guī)定本是為了保護女職工,但可能會引發(fā)新一輪的職業(yè)歧視。

4 建議增新規(guī)防性騷擾

禁止對女性進行性騷擾只有婦女權(quán)益保障法中有規(guī)定,張帥呼吁條例增加對女性職場禁止性騷擾的規(guī)定,中華女子學院法律系教授劉明輝亦強烈呼吁。

張帥從代理的案件中發(fā)現(xiàn),一旦發(fā)生性騷擾,侵犯的不僅是女性的人身權(quán),最直接的是與她的勞動關(guān)系聯(lián)系,是對勞動權(quán)益的侵害,比如上司對下屬、同事之間,接著就是女職工的工作保不住了。

對于具體的立法建議,張帥的團隊曾選擇一些大企業(yè)做過防范性騷擾的項目,幫助企業(yè)制定防范性騷擾的內(nèi)部機制,如投訴機制、處理機制、解決方案,結(jié)論是具有很好的可行性,而立法需要明確雇主責任,包括要求用人單位在培訓(xùn)中要培訓(xùn)禁止性騷擾的內(nèi)容,內(nèi)部建立防范性騷擾的制度,將會在事前就會解決很多性騷擾問題。

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