股東為何不能參與清算組？個人債權(quán)收購標準有無變化？“三中止”緣何納入關(guān)聯(lián)公司？針對證券公司風(fēng)險處置工作和《證券公司風(fēng)險處置條例》頒布以來業(yè)界關(guān)心的三大熱點問題，中國證監(jiān)會風(fēng)險辦主任吳清昨日一一詳盡解答。
行政清理并非“清算”
在應(yīng)邀參加中國政府網(wǎng)在線訪談時，有網(wǎng)友詢問：“被處置證券公司股東出于自身利益的考慮要求參與行政清算組，為什么條例要禁止？”
吳清回答說，與網(wǎng)友所說的“行政清算”不同，《條例》中的提法是“行政清理”。事實上，行政清理與一般的公司清算不同，它是依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)，在風(fēng)險公司被處置之后，由監(jiān)管部門組織的針對券商賬戶的清理工作。工作中，對于符合國家政策的個人債權(quán)進行收購，對被挪用的客戶交易資金進行彌補，同時還要依法追究風(fēng)險公司相關(guān)人員的責(zé)任?！皬倪@個意義上來說，行政清理工作實際上是政府部門或者政府監(jiān)管當(dāng)中的一項重要工作，它不是一個簡單的清算?！?/p>
另外，根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算組應(yīng)該由股東來組成，股份公司的清算組應(yīng)該由董事、股東大會確定的人來組成。但這并非說明《條例》和《公司法》存在矛盾。除了行政清理與《公司法》規(guī)范的清算不同之外，在行政清理過程中排除股東還有一些具體考慮：首先，證券公司是金融企業(yè)，直接涉及公共利益，既然國家出資收購個人債權(quán)，則清理工作必須由監(jiān)管部門或者行政部門來組成，股東不宜參與，其他金融機構(gòu)也是一樣。其次，《公司法》規(guī)定的“清算”，往往針對工商企業(yè)資能抵債的情況，在資能抵債或者有剩余可供分配財產(chǎn)的，股東參與清算是有必要的；但被撤銷的證券公司進行行政清理時往往都資不抵債，而且都需要國家出資進行收購，所以股東本身已經(jīng)沒有權(quán)益，也就沒有理由參與行政清理和清算。第三，從過去幾年經(jīng)驗來看，被撤銷公司的股東往往也直接或者間接參與了風(fēng)險公司的違法違規(guī)行為，或者對公司風(fēng)險的形成負有一定責(zé)任。為追究責(zé)任，也不應(yīng)該由股東參與行政清理。再有，根據(jù)《證券法》規(guī)定，在證券公司出現(xiàn)一定風(fēng)險的時候，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以依據(jù)《證券法》限制股東的權(quán)利，《條例》中也表達了這個意思。
目前個人債權(quán)收購辦法沒有變化
2004年10月，人民銀行等四部門出臺了收購個人債權(quán)及客戶交易結(jié)算資金的政策，保護了投資者利益。那么，在《證券公司風(fēng)險處置條例》實施后，該政策是否會發(fā)生變化呢？
對此，吳清回答說，2004年10月，四部門出臺相關(guān)政策，規(guī)定除客戶交易結(jié)算資金被挪用要全額彌補以外，對于個人債權(quán)區(qū)分不同情況，以10萬元為界，10萬元以下全額收購，10萬元以上九折收購，以充分保護中小投資者利益。2006年，有關(guān)部門又出臺了一個補充通知，降低了打折收購的折扣。
“目前來看，四部門的政策沒有發(fā)生變化。長遠來看，我只能提醒投資者注意風(fēng)險?！眳乔逭f，《條例》沒有明確上述政策是否固定下來，但作了原則性的規(guī)定，即對于個人債和客戶交易結(jié)算資金由證券投資者保護基金收購。“從長期來看，證券市場是風(fēng)險與收益并存的市場，投資者自擔(dān)風(fēng)險應(yīng)該是市場發(fā)展的基礎(chǔ)。在購買一些風(fēng)險產(chǎn)品的時候，到底適不適合，自己要做一個判斷。當(dāng)然，從監(jiān)管條例和監(jiān)管辦法來看，對出售這類產(chǎn)品的機構(gòu)也作了一些規(guī)定，但投資者本身應(yīng)該加強風(fēng)險意識。”
“三中止”納入關(guān)聯(lián)公司有理有據(jù)
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)依法對出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險的金融機構(gòu)采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構(gòu)為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。但《證券公司風(fēng)險處置條例》第50條第2款則將券商關(guān)聯(lián)公司納入上述范圍，原因何在？
所謂“三中止”，是指根據(jù)最高人民法院發(fā)布通知，在一定期限內(nèi)，對已進入風(fēng)險處置階段的包括證券公司在內(nèi)的金融機構(gòu)為被告的民事案件尚未受理的暫緩受理，已經(jīng)受理的中止審理，對其作為被執(zhí)行人的案件中止執(zhí)行。
吳清指出，在風(fēng)險處置過程中，向法院申請“三中止”，本身是為了公平地保護所有債權(quán)人的利益，不能形成“誰先執(zhí)行，誰就先得到利益”的局面。一旦公司進入風(fēng)險處置階段，在破產(chǎn)之前就可以先申請中止審理和執(zhí)行，最后進入破產(chǎn)階段的時候，大家再共同分配清算財產(chǎn)。
吳清指出，把關(guān)聯(lián)公司納入范圍，主要依據(jù)在于，監(jiān)管部門在處理違法違規(guī)或風(fēng)險券商時發(fā)現(xiàn)，很多券商通過設(shè)立關(guān)聯(lián)公司來進行違法違規(guī)活動，包括操縱市場、非法吸收公眾存款、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等?！叭绻话堰@些關(guān)聯(lián)公司納入‘三中止’范圍，實際上就不可能做到依法有效地來保護所有債權(quán)人的利益。換句話說，把證券公司本身中止了，其他關(guān)聯(lián)公司沒有中止，錢可能就通過其他渠道流出去?！币虼?，為了公平、有效地保護債權(quán)人和投資者的權(quán)益，《條例》規(guī)定，對證券公司申請“三中止”的時候，可以同時申請對關(guān)聯(lián)公司的“三中止”。
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