問：《解釋（二）》對(duì)哪些淫穢電子信息犯罪行為作出了規(guī)定，主要基于什么考慮？
答：《解釋（二）》對(duì)以下幾類淫穢電子信息犯罪行為作出了規(guī)定：一是規(guī)定了電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù)，并收取服務(wù)費(fèi)行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；二是規(guī)定了明知是淫穢網(wǎng)站，以牟利為目的，通過投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金，或者提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù)，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的共同犯罪論處，并規(guī)定了單獨(dú)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；三是規(guī)定了網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的是淫穢電子信息，允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上發(fā)布淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；四是規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；五是規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)建立主要用于傳播淫穢電子信息群組行為構(gòu)成傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。上述規(guī)定明確了電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、廣告主、廣告聯(lián)盟、第三方支付平臺(tái)以及網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者等的刑事責(zé)任，有利于從源頭上切斷傳播淫穢電子信息的利益鏈條，解決了司法實(shí)踐中反映突出的法律適用問題。
問：《解釋（二）》是如何體現(xiàn)對(duì)未成年人的特殊保護(hù)的？同《解釋》的相關(guān)規(guī)定是如何銜接的？
答：從世界范圍來看，對(duì)內(nèi)容涉及未成年人的淫穢信息予以重點(diǎn)打擊，突出對(duì)未成年人的保護(hù)，是各國的普遍做法。我國歷來注重對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，保護(hù)未成年人的身心健康不受侵犯?！督忉尅返诹鶙l第（一）項(xiàng)就將制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描述不滿十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息作為從重處罰的情節(jié)。
為嚴(yán)厲打擊制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播不滿十四周歲的未成年人的淫穢電子信息犯罪，進(jìn)一步體現(xiàn)對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，《解釋（二）》規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，在《解釋》規(guī)定的基礎(chǔ)上下調(diào)一半，進(jìn)一步加大了對(duì)未成年人合法權(quán)益的保護(hù)。
總之，上述規(guī)定是對(duì)《解釋》中將制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描述不滿十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息作為從重處罰的情節(jié)規(guī)定的重要調(diào)整，二者共同構(gòu)筑了對(duì)未成年權(quán)益的特殊保護(hù)：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息的，依照《解釋（二）》規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)定罪處罰；如果制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描繪已滿十四周歲、不滿十八周歲的未成年人性行為的淫穢電子信息的，則仍應(yīng)依據(jù)《解釋》的規(guī)定從重處罰。
問：《解釋（二）》中有不少條款涉及“明知”，請(qǐng)問如何認(rèn)定各條款中的“明知”？
答：從司法實(shí)踐看，“明知”的認(rèn)定是打擊淫穢電子信息犯罪中的難點(diǎn)，行為人往往通過聲稱自己不“明知”以規(guī)避打擊并牟取暴利。因此，有必要在《解釋（二）》中設(shè)置專條明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上屬于“明知”的情形。《解釋（二）》第八條根據(jù)刑法理論和刑事司法實(shí)踐的一貫做法，明確了“明知”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
為便于司法操作，《解釋（二）》根據(jù)實(shí)踐中的具體情況列舉了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上明知的四種具體情形：（１）行政主管機(jī)關(guān)書面告知后仍然實(shí)施上述行為的；（２）接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的；（３）為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)明顯高于市場價(jià)格的；（４）向淫穢網(wǎng)站投放廣告，廣告點(diǎn)擊率明顯異常的。此外，還存在著雖不屬于該四種情形，但能夠認(rèn)定行為人主觀上明知的其他情形，故特別規(guī)定了“其他能夠認(rèn)定行為人主觀上明知的情形”的條款。
考慮到司法實(shí)踐中的情形比較復(fù)雜，可能存在雖然具有上述幾種情形，但有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的情況，本條特別規(guī)定了例外原則。雖然具有上述幾種情形，但有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的，也不能認(rèn)定行為人主觀上系“明知”。
問：《解釋（二）》中有一些數(shù)量和數(shù)額的規(guī)定，請(qǐng)問確定這些數(shù)量或者數(shù)額的原則是什么？
答：《解釋（二）》的不少條款都涉及到數(shù)量或者數(shù)額，這些數(shù)量或者數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定嚴(yán)格遵循了以下三項(xiàng)原則：
第一，與《解釋》相協(xié)調(diào)原則?！督忉專ǘ肥菍?duì)《解釋》的進(jìn)一步補(bǔ)充和完善，二者共同為打擊淫穢電子信息犯罪提供了明確的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。有鑒于此，《解釋（二）》在確定數(shù)量或者數(shù)額時(shí)注意與《解釋》的協(xié)調(diào)。例如，《解釋（二）》相關(guān)條款中起刑點(diǎn)、“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)之間的倍數(shù)關(guān)系，就基本上保持了《解釋》所確立的五倍倍數(shù)關(guān)系。
第二，對(duì)不滿十四周歲未成年人權(quán)益特殊保護(hù)原則。從世界范圍來看，對(duì)內(nèi)容涉及未成年人的淫穢信息予以特殊打擊，突出對(duì)未成年人權(quán)益的保護(hù)，是各國的普遍做法。為體現(xiàn)對(duì)不滿十四周歲未成年人的特殊保護(hù)，《解釋（二）》規(guī)定了利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲的未成年人的淫穢電子信息行為構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，在《解釋》規(guī)定的數(shù)量、數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上下調(diào)一半，以加大對(duì)此類犯罪的打擊力度。
第三，立足司法實(shí)踐原則。制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到一定程度，具有較大社會(huì)危害性，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為相應(yīng)的犯罪?！督忉專ǘ吩谥贫ㄟ^程中，組織專門力量深入司法實(shí)踐，了解具體案件，為確定行為的社會(huì)危害性程度提供了依據(jù)。根據(jù)司法實(shí)踐中的具體案件，充分聽取了各方意見，最終確定了構(gòu)成犯罪的相關(guān)數(shù)量或者數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。
問：《解釋（二）》對(duì)“網(wǎng)站”和“淫穢網(wǎng)站”是如何界定的，實(shí)踐中應(yīng)如何把握？
答：《解釋（二）》對(duì)《解釋》和本解釋規(guī)定的“網(wǎng)站”作了界定，即網(wǎng)站是指可以通過互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址等方式訪問的內(nèi)容提供站點(diǎn)，包括兩個(gè)方面的要素：一是網(wǎng)站可以通過互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址等方式訪問，即網(wǎng)站在互聯(lián)網(wǎng)上是相對(duì)固定的，具有相對(duì)確定的互聯(lián)網(wǎng)域名、ＩＰ地址，司法機(jī)關(guān)可以據(jù)此調(diào)查取證、固定證據(jù)；二是網(wǎng)站是提供內(nèi)容的站點(diǎn)，即網(wǎng)站可以提供文本、圖片、視頻、音頻等類型文件的信息，人們可以通過訪問網(wǎng)站來獲取自己需要的資訊。實(shí)踐中，網(wǎng)站包括門戶網(wǎng)站、論壇、社區(qū)、博客、播客、群組等具體表現(xiàn)形式。
《解釋（二）》還對(duì)“淫穢網(wǎng)站”作了界定，即以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息為目的建立或者建立后主要從事制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息活動(dòng)的網(wǎng)站，是淫穢網(wǎng)站。實(shí)踐中，網(wǎng)站包括多個(gè)網(wǎng)頁、欄目、頻道或者版塊，不宜僅因其中某一部分包含淫穢電子信息就認(rèn)定整個(gè)網(wǎng)站為淫穢網(wǎng)站，而應(yīng)結(jié)合其建立的目的和建立后主要從事的活動(dòng)加以認(rèn)定。同時(shí)，如果其中的某個(gè)網(wǎng)頁、欄目、頻道或者版塊以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息為目的建立或者建立后主要從事制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息活動(dòng)，仍應(yīng)就此認(rèn)定該網(wǎng)頁、欄目、頻道或者版塊為“淫穢網(wǎng)站”。但此項(xiàng)規(guī)定，旨在防止把網(wǎng)站中不涉及淫穢內(nèi)容的網(wǎng)頁、欄目、頻道或者板塊等認(rèn)定為淫穢網(wǎng)站，也避免把一個(gè)綜合性的網(wǎng)站一并認(rèn)定為淫穢網(wǎng)站。
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