三、勞動關(guān)系的建立
根據(jù)《勞動法》的規(guī)定,勞動關(guān)系的建立以訂立勞動合同為主要標(biāo)志。但是,在實踐中出現(xiàn)了很多用人單位用工卻不與勞動者訂立勞動合同的現(xiàn)象。針對這種違法行為,勞動保障部、最高人民法院發(fā)布了有關(guān)規(guī)定、司法解釋,明確存在事實勞動關(guān)系的勞動者也享有勞動法律規(guī)定的勞動者權(quán)利。在總結(jié)實踐的基礎(chǔ)上,《勞動合同法》調(diào)整了《勞動法》的有關(guān)規(guī)定,規(guī)定“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系”,“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”,“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立”。也就是說,引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的基本法律事實是用工,而不是訂立勞動合同。訂立勞動合同是建立勞動關(guān)系的用人單位與勞動者的義務(wù),也是證明勞動關(guān)系的重要證據(jù)之一。即使用人單位沒有與勞動者訂立勞動合同,只要存在用工行為,該用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系即建立,與用人單位存在事實勞動關(guān)系的勞動者即享有勞動法律規(guī)定的權(quán)利。
《勞動合同法》規(guī)定引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的法律事實是用工,其目的是保護(hù)事實勞動關(guān)系中勞動者的權(quán)益,并不是肯定用人單位不與勞動者訂立勞動合同的行為。相反,《勞動合同法》明確規(guī)定,“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”。為了既方便用人單位與勞動者訂立勞動合同,又督促用人單位必須與勞動者訂立勞動合同,《勞動合同法》規(guī)定了三項措施:
一是放寬了訂立勞動合同的時間要求,規(guī)定已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,如果在自用工之日起一個月內(nèi)訂立了書面勞動合同,其行為即不違法。
二是規(guī)定用人單位未在自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同,但在自用工之日起一年內(nèi)訂立了書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)在此期間向勞動者每月支付二倍的工資。
三是規(guī)定用人單位自用工之日起滿一年仍然未與勞動者訂立書面勞動合同的,除在不足一年的違法期間向勞動者每月支付二倍的工資外,還應(yīng)當(dāng)視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。
四、勞動合同的必備條款
為了規(guī)范勞動合同條款,使一些重要內(nèi)容能夠被約定,《勞動合同法》規(guī)定勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下必備條款:用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人,勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼,勞動合同期限,工作內(nèi)容和工作地點(diǎn),工作時間和休息休假,勞動報酬,社會保險,勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù),法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。
《勞動合同法》規(guī)定的勞動合同必備條款與《勞動法》有關(guān)規(guī)定相比,有較大變化:
一是增加了部分必備條款。
(1)增加了用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人,勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼等條款。原因是這些內(nèi)容是勞動關(guān)系雙方主體的基本情況,應(yīng)當(dāng)在勞動合同中明確。
(2)增加了工作地點(diǎn)條款。原因是實踐中勞動者的工作地點(diǎn)可能與用人單位住所地不一致,有必要在訂立勞動合同時予以明確。
(3)增加了工作時間和休息休假條款。原因是為了在法定標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上,進(jìn)一步明確該勞動者具體的工作時間和休息休假安排。
(4)增加了社會保險條款。依法參加社會保險和繳納社會保險費(fèi),是用人單位和勞動者的法定義務(wù),無論用人單位與勞動者是否約定、如何約定,均應(yīng)依法參加社會保險和繳納社會保險費(fèi)。增加社會保險必備條款的原因,是為了強(qiáng)化用人單位和勞動者的社會保險權(quán)利義務(wù)意識。
(5)增加了職業(yè)危害防護(hù)的條款?!堵殬I(yè)病防治法》規(guī)定:用人單位與勞動者訂立勞動合同時,應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等如實告知勞動者,并在勞動合同中寫明,不得隱瞞或者欺騙。為了做好與《職業(yè)病防治法》以上規(guī)定的銜接,促進(jìn)該條款的落實,《勞動合同法》中增加了職業(yè)危害防護(hù)的必備條款。
二是取消了部分必備條款。
(1)取消了勞動紀(jì)律條款。原因是勞動紀(jì)律屬于用人單位規(guī)章制度,《勞動合同法》第四條已經(jīng)對用人單位制定、修改勞動紀(jì)律等規(guī)章制度的程序作出了規(guī)定,沒有必要在勞動合同中由用人單位與勞動者個別約定。
(2)取消了勞動合同終止的條件條款。原因是為了防止用人單位規(guī)避勞動合同期限約束,隨意終止勞動合同,《勞動合同法》取消了《勞動法》中有關(guān)用人單位與勞動者可以約定終止勞動合同的規(guī)定,明確勞動合同終止是法定行為,只有符合法定情形的,勞動合同才能終止。
(3)取消了違反勞動合同的責(zé)任條款。原因是為了防止用人單位濫用違約責(zé)任條款,《勞動合同法》規(guī)定只有在依法約定的培訓(xùn)服務(wù)期以及競業(yè)限制條款中,用人單位才能與勞動者約定違約金。
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